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上海市高級人民法院關于知識產權侵權糾紛中適用法定賠償方法確定賠償數額的若干問題的意見（試行）
【摘要】：
上海市高級人民法院關于知識產權侵權糾紛中適用法定賠償方法確定賠償數額的若干問題的意見（試行）
為在知識產權侵權案件中依法公平、合理地確定法定賠償數額，統一執法標準，加強對知識產權的司法保護，根據《中華人民共和國著作權法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國專利法》及最高人民法院有關司法解釋的規定，結合我市審判工作實際，現對確定知識產權侵權損害法定賠償數額的若干問題提出如下意見，請參照執行。
一、適用法定賠償的范圍、原則與基本要求
1、知識產權侵權訴訟中，確定侵權損害賠償數額，有下列情形之一的，方可適用法定賠償方法：
（1）根據案件現有證據，難以確定權利人損失、侵權人非法獲利；
（2）經法院釋明，權利人明確請求法院適用法定賠償方法確定侵權損害賠償數額，亦未提供相應證據證明權利人損失、侵權人非法獲利。
對于難以證明權利人受損或者侵權人非法獲利的具體數額，但有證據證明前述數額確已超過法定賠償最高限額的，不應適用法定賠償方法，而應綜合全案的證據情況，在法定賠償最高限額以上合理確定賠償數額。
2、適用法定賠償方法確定賠償數額應當公平合理，確保權利人損失獲得充分賠償。
3、適用法定賠償方法確定賠償數額時，應根據案件具體情況在判決中分析和闡明權利價值、侵權情節、侵權惡意、侵權損害后果等方面具體情形與確定賠償數額之間的聯系。
4、適用法定賠償方法確定賠償數額時，判決賠償數額既應當保持同類案件之間的賠償尺度協調，又應考慮不同案件之間的案情差異。
二、適用法定賠償確定賠償數額的酌定因素
5、適用法定賠償確定賠償數額的，一般綜合以下因素酌定賠償數額：
（1）被侵犯知識產權的權利價值；
（2）侵權情節；
（3）侵權損害后果；
（4）侵權人過錯程度；
（5）其他應予考慮的因素。
6、著作權侵權訴訟中，應根據以下因素衡量著作權權利價值：
（1）作品的類型、獨創性程度、創作投入、創作難度、創作周期、知名度、市場價值、獲獎情況；
（2）侵權行為發生時的合理轉讓價格、合理許可費用、行業內的通常許可使用費或者國家規定的有關使用費標準；
（3）行業稿酬標準；
（4）著作權集體管理組織的許可使用費；
（5）其他可以衡量著作權利價值的因素。
7、商標侵權訴訟中，可根據以下因素衡量商標權權利價值：
（1）商標知名度、商標顯著性；
（2）商標的商業聲譽；
（3）商標估值、設計成本、廣告投入、價值培育投入、市場開拓成本；
（4）商標實際使用狀況與收益；
（5）侵權行為發生時的合理轉讓價格、合理許可費用；
（6）商標使用許可的種類、時間、范圍；
（7）其他可以衡量商標權權利價值的因素。
8、專利侵權訴訟中，可根據以下因素衡量專利權權利價值：
（1）專利技術創造性、專利設計顯著性；
（2）專利技術研發成本、實施情況；
（3）侵權行為發生時的合理轉讓價格、合理許可費用；
（4）專利使用許可的種類、時間、范圍；
（5）市場上同類產品的平均利潤；
（6）其他可以衡量專利權權利價值的因素
9、知識產權侵權訴訟中，可根據以下因素衡量侵權情節：
（1）侵權行為方式，可區別直接侵權與間接侵權，生產過程中的侵權與銷售過程中的侵權；
（2）侵權產品生產與銷售規模、侵權作品傳播范圍；
（3）侵權行為持續時間；
（4）侵權行為次數，初次侵權或重復侵權；
（5）侵權行為的組織化程度；
（6）權利人發出侵權警告后侵權人的行為表現；
（7）其他可以衡量侵權情節的因素
10、知識產權侵權訴訟中，應根據侵權行為對權利人商業利潤、商業聲譽、社會評價的影響等衡量侵權損害后果。
11、知識產權侵權訴訟中，因判決停止侵權可能會損害社會公共利益或者嚴重損害第三人利益而不判決停止侵權的，賠償數額應當高于判決停止侵權的同類案件。
三、合理開支的確定
12、適用法定賠償時，應分別計算損失賠償數額與權利人為維權而支付的合理開支數額，法院應當審查維權開支的真實性、關聯性和合理性。
13、合理開支包括：
（1）公證費、認證費；
（2）符合司法行政部門規定的律師費；
（3）調查、取證費；
（4）翻譯費；
（5）其他為制止侵權、消除影響而支付的合理費用。
14、權利人主張為制止侵權行為、消除影響而支付的合理費用，應當提交相關的合同和已經實際支付的憑證。該合理費用在其他相關聯的案件中已獲得賠償的，不再重復計算。
15、權利人主張律師費用的，可以參考司法行政部門規定的律師收費標準，實際判賠額與請求賠償額、案件的復雜程度等因素合理酌定。
四、侵犯著作權案件中賠償數額的確定
16、侵犯文字、美術、攝影等作品著作權的，可以在國家規定的稿酬標準的2至5倍范圍內確定法定賠償額，文字作品不足千字的以千字計算。著作權人能證明其作品能獲得更高稿酬，應予考慮。
17、以網絡方式傳播文字、美術、攝影等作品侵犯著作權的，參照作品許可費、作品知名度、侵權網站經營規模、傳播范圍、侵權作品點擊次數等因素來確定賠償數額。
18、以網絡傳播的方式傳播影視作品侵犯著作權的，應考慮主張權利的原告取得版權的對價，作品知名程度，上映檔期，網站傳播時間與影視作品公映的時間之間的間隔，侵權網站的經營規模、傳播范圍，涉案作品的網上點擊次數等因素。
19、在互聯網上傳播侵權作品的，賠償數額一般應高于在局域網上傳播侵權作品的行為。
20、侵犯商業應用范圍較廣或者商業價值較高的計算機軟件著作權的，賠償數額應當高于侵犯一般計算機軟件著作權的行為。
21、軟件最終用戶侵犯計算機軟件著作權，被判停止侵權的，可以參考正版軟件市場銷售價格確定賠償數額，根據侵權用戶實際侵權使用時間，計算侵權賠償數額。
五、侵犯商標權案件中賠償數額的確定
22、權利人請求保護的注冊商標未實際投入商業使用的，不以侵權人的獲利確定賠償數額，如果權利人確有證據證明其實際損失的，可酌情予以支持。
23、注冊商標已構成商標法規定的連續三年停止使用情形的，可以僅判決賠償權利人為制止侵權而支出的合理費用，不支持權利人要求損害賠償的請求。
六、侵犯專利權案件中賠償數額的確定
24、侵犯專利權案件中，可以區分被侵犯專利系外觀設計、實用新型或者發明專利而確定賠償數額。
25、同一產品即構成侵犯專利權，又構成侵權其他權利的，不應重復計賠，在確定侵犯專利權獲得利益時應扣除因侵犯其他權利獲得的利益。
26、侵犯發明、實用新型專利權的產品系另一產品的零部件的，可根據該零部件本身的價值及其在實現成品利潤中的作用等因素合理確定賠償數額。
27、侵犯外觀設計專利權的產品為包裝物的，可根據包裝物本身的價值及其在實現被包裝產品利潤中的作用等因素合理確定賠償數額。
七、反不正當競爭糾紛中賠償數額的確定
28、確定反不正當競爭法第十條規定的侵犯商業秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權的損害賠償額的方法進行；確定反不正當競爭法第五條、第九條、第十四條規定的不正當競爭行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯注冊商標專用權的損害賠償額的方法進行。
29、因侵權行為導致商業秘密已公開的，應當根據該項商業秘密的商業價值確定損害賠償額。商業秘密的商業價值，根據其研究開發成本、實施該項商業秘密的收益、可得利益、可保持競爭優勢的時間等因素確定，權利人或法院委托的評估機構的估價可以作為法院判決的參考。
30、因散布虛假信息，損害不特定多數同業經營者商業信譽、商品聲譽而引發的訴訟，應當考慮存在其他受害人等因素合理確定賠償數額。
八、其他
31、本意見如與關法律規定或者最高人民法院的司法解釋相沖突，以法律或者司法解釋的規定為準。
32、本意見自2010年8月20日起施行。
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